網(wǎng)絡平臺以銷售為目的,以許諾銷售為支持,自行制造或他人制造獲得產(chǎn)品來源為主流,進口方式獲得產(chǎn)品來源為補充,而銷售產(chǎn)品與使用產(chǎn)品系兩個不能串聯(lián)的行為,因此網(wǎng)絡專利侵權通常不涉及使用產(chǎn)品行為。因此綜合來說,網(wǎng)絡專利侵權案件涉及的侵權類型從量大到量少的排列為:銷售侵權、許諾銷售侵權、制造侵權、進口侵權、一般不涉及使用侵權。
以銷售侵權為切入口,若銷售侵權成立,由于在網(wǎng)店頁面展示了侵權產(chǎn)品,則許諾銷售將一并附帶成立。反之,若許諾銷售成立,不一定能直接認定銷售侵權成立,除非被告自認或產(chǎn)品網(wǎng)頁中有關于銷售記錄的記載,如累計銷量或月銷量。 銷售侵權成立后,通過銷售商供認的制造商或產(chǎn)品標注的制造商,可以另案起訴或追訴制造商或進口商。
侵權主體
以銷售侵權為切入口,若銷售侵權成立,由于在網(wǎng)店頁面展示了侵權產(chǎn)品,則許諾銷售將一并附帶成立。反之,若許諾銷售成立,不一定能直接認定銷售侵權成立,除非被告自認或產(chǎn)品網(wǎng)頁中有關于銷售記錄的記載,如累計銷量或月銷量。 銷售侵權成立后,通過銷售商供認的制造商或產(chǎn)品標注的制造商,可以另案起訴或追訴制造商或進口商。
侵權主體
(1)需要公證的主要事項包括店面主頁,在平臺上可以識別的注冊賬號、ID號、或者平臺要求公示的網(wǎng)店的經(jīng)營主體,這些信息能比較明確地證明銷售主體。
(2)為和其他證據(jù)印證,必要時需要將網(wǎng)店地址、電話、聯(lián)系人、郵箱、QQ、旺旺等信息一并公證。
(3)如果產(chǎn)品有商標的,需要公證產(chǎn)品商標信息,同時建議在商標局官網(wǎng)查詢該商標信息對應的商標權人,產(chǎn)品上標注商標通常可以推定為商標權人委托他人制造侵權產(chǎn)品(OEM),商標權人和實際制造人視為共同的制造商。
(4)需要公證產(chǎn)品本身、產(chǎn)品包裝、產(chǎn)品說明書或網(wǎng)頁產(chǎn)品介紹中標注的制造商,在沒有相反證據(jù)的情況下,上述載體上標注的制造商推定為產(chǎn)品的實際制造者。
(5)若產(chǎn)品網(wǎng)頁介紹中提到該產(chǎn)品為海外代購,則可能構成進口侵權,需要公證產(chǎn)品的來源信息,并關注產(chǎn)品的標注信息是否為海外公司。
公證內(nèi)容
專利侵權案件重頭戲是需要判斷產(chǎn)品是否侵權,因此庭審重要環(huán)節(jié)是侵權比對,需要將侵權產(chǎn)品與專利進行比對,判斷是否落入專利權保護范圍,發(fā)明和實用新型專利保護范圍以權利要求為準,外觀設計以圖片為準,因此取證始終要圍繞專利保護范圍來取到合格的侵權產(chǎn)品。發(fā)明和實用新型專利侵權遵循全面覆蓋原則,即侵權產(chǎn)品需要包含權利要求所有技術特征,缺一不可。而網(wǎng)絡侵權頁面通常情況下只是產(chǎn)品的外形或簡單的內(nèi)部原理圖,若需要指控侵權成立順利完成庭審比對,往往需要通過下單購買侵權產(chǎn)品,直至侵權產(chǎn)品作為侵權物證來算保險。
對于外觀設計產(chǎn)品,由于網(wǎng)頁圖片通常展示的是產(chǎn)品的某個角度視圖或主要視圖,有時未展示產(chǎn)品所有視圖,容易造成網(wǎng)頁圖片與專利圖片無法很好比對,指控侵權會遇到阻力。同時,若僅對網(wǎng)店網(wǎng)頁及產(chǎn)品介紹做網(wǎng)頁公證,未實際購買侵權產(chǎn)品,那么銷售行為尚未發(fā)生及完成,侵權行為通常只涉及許諾銷售,將難以指控銷售侵權和制造侵權或進口侵權。 當然,若網(wǎng)頁產(chǎn)品圖片能全面反映發(fā)明或?qū)嵱眯滦退屑夹g特征,或能反應外觀設計的完整視圖,不購買侵權產(chǎn)品,也能完成侵權比對,在指控許諾銷售侵權的前提下結合以往銷售記錄來間接證明實際銷售侵權,但此非主流取證方式,或是因為鑒于產(chǎn)品價格高、運輸不方便等多種原因才不得已為之。
賠償數(shù)額
對于外觀設計產(chǎn)品,由于網(wǎng)頁圖片通常展示的是產(chǎn)品的某個角度視圖或主要視圖,有時未展示產(chǎn)品所有視圖,容易造成網(wǎng)頁圖片與專利圖片無法很好比對,指控侵權會遇到阻力。同時,若僅對網(wǎng)店網(wǎng)頁及產(chǎn)品介紹做網(wǎng)頁公證,未實際購買侵權產(chǎn)品,那么銷售行為尚未發(fā)生及完成,侵權行為通常只涉及許諾銷售,將難以指控銷售侵權和制造侵權或進口侵權。 當然,若網(wǎng)頁產(chǎn)品圖片能全面反映發(fā)明或?qū)嵱眯滦退屑夹g特征,或能反應外觀設計的完整視圖,不購買侵權產(chǎn)品,也能完成侵權比對,在指控許諾銷售侵權的前提下結合以往銷售記錄來間接證明實際銷售侵權,但此非主流取證方式,或是因為鑒于產(chǎn)品價格高、運輸不方便等多種原因才不得已為之。
賠償數(shù)額
(1)可以網(wǎng)頁公證公司基本情況、公司成立時間、注冊資金、經(jīng)營規(guī)模、公司介紹、侵權產(chǎn)品市場占有率、侵權產(chǎn)品市場規(guī)模、侵權產(chǎn)品銷售時間和銷售區(qū)域等情況。
(2)可以公證侵權產(chǎn)品的月銷量、累計銷量、用戶評價,其中月銷售與累計銷量對于確定賠償數(shù)額有一定積極參考意義,當然目前的網(wǎng)絡環(huán)境存在刷單情況,法院在確定賠償數(shù)額時有時會打折扣。
公證方法
傳統(tǒng)的實體店銷售產(chǎn)品,從議價到付款到提貨通常一次性完成,整個銷售過程都在公證員監(jiān)督下完成,而網(wǎng)絡銷售與實體店銷售產(chǎn)品的流程不同,網(wǎng)絡銷售過程屬于一個動態(tài)過程,通常包括下單、交易、支付、物流、提貨,整個銷售過程由公證員全程監(jiān)督不現(xiàn)實也不可能,因此需要將銷售過程進行分段公證,取最關鍵的能基本反映銷售行為且有法律效力的過程進行公證,我們的做法通常包括兩部分公證:取貨公證和網(wǎng)絡交易公證。且先做取貨公證后做網(wǎng)頁交易公證,原因是當取貨公證完成后,律師基本可判斷是否侵權,如取貨公證不成功或不侵權,也沒有必要再做網(wǎng)頁交易公證了。
(1)取貨公證:需要注意的是盡量律師攜帶公證員上門到快遞公司所在地提貨,盡量避免在公證員公證前律師接觸過快遞包裹,一個小小的技巧是,收貨地址寫一個虛擬地址,使得快遞公司無法主動送達,只能等待律師前往快遞點上門取貨。當然目前也出現(xiàn)將快遞地址直接寫公證處地址,法院通常也認可。
在網(wǎng)頁交易談判時,建議賣家出具發(fā)票或收據(jù)或出庫單,購買人可以為虛擬的個人或單位。 若外觀設計侵權案件,可以考慮公證拍照時,將侵權產(chǎn)品按照專利圖片的方式拍照六面視圖,這樣即使不攜帶侵權物證,庭審也能進行侵權比對。
公證物證可以作為取貨公證證據(jù)的一部分,也可以單獨作為證據(jù),通常建議單獨作為證據(jù),有時存在被告不認可取貨公證證據(jù),但對公證物證自行認可的情況。
(2)網(wǎng)頁公證:包括主體內(nèi)容、網(wǎng)頁產(chǎn)品介紹、經(jīng)營規(guī)模方式內(nèi)容、銷量、交易訂單、支付情況、物流情況等內(nèi)容。